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法院在設(shè)備建筑施工工程案件的審理過程中，經(jīng)常涉及到個人掛靠施工的現(xiàn)象，如何處理引起了較大的爭議。不同的法院之間、甚至同一法院不同審判庭之間，就案件的訴訟主體、責任承擔方式等問題的裁判上，存在不同的觀點，甚至是完全相反的結(jié)論。筆者現(xiàn)就這一問題談一下個人的觀點，以期拋磚引玉。 一、掛靠問題產(chǎn)生的原因分析 現(xiàn)實原因。我國市場經(jīng)濟迅猛發(fā)展，城市建設(shè)日新月異，農(nóng)民工潮水般地涌進城市。據(jù)分析，農(nóng)民工進城務(wù)工較多的領(lǐng)域就是相關(guān)設(shè)備建筑行業(yè)。在大浪淘沙的市場環(huán)境中，有能力的農(nóng)民工成為設(shè)備"建筑工程的“包工頭”，帶領(lǐng)同鄉(xiāng)子弟、親朋好友成立施工隊，招攬工程，成為個體設(shè)備建筑經(jīng)營者。 政策原因。立法的缺位導(dǎo)致設(shè)備"建筑市場的混亂，許多發(fā)包方在資金不到位的情況下搞工程建設(shè)，形成大量的“惡性三角債”。農(nóng)民工的合法權(quán)益得不到保護，造成了社會的不穩(wěn)定因素。承攬方更是管理混亂，實行層層轉(zhuǎn)包，導(dǎo)致工程施工主體混亂，工程質(zhì)量低劣，“豆腐渣”工程比比皆是。為了保護處于弱勢地位的農(nóng)民工的合法權(quán)益，維護社會穩(wěn)定，國家認可個體設(shè)備建筑經(jīng)營者的法律地位，即可以作為掛靠的一方;個人作為訴訟主體，可以通過司法程序主張自己的合法權(quán)益。但是學(xué)界并不認同，有的學(xué)者認為：“‘掛靠’是近年來在設(shè)備建筑施工領(lǐng)域出現(xiàn)的新名詞，指低資質(zhì)等級企業(yè)利用高資質(zhì)等級企業(yè)的名義或無資質(zhì)的個體設(shè)備建筑經(jīng)營者利用有資質(zhì)等級企業(yè)的名義在社會承接工程，并向被掛靠企業(yè)交納一定的管理費，是一種雙方約定，不受法律保護的市場經(jīng)營行為�！盵①] 二、審判實踐中的不同認識 一是認為被掛靠者與掛靠者是委托與受托關(guān)系，受托人(掛靠者)在委托人(被掛靠者)的授權(quán)范圍內(nèi)行為，由此產(chǎn)生的法律后果由委托人負擔。司法實踐中主要存在以下情形：一是掛靠者有明確的授權(quán)委托書，代理某工程相關(guān)事宜;二是以被掛靠者名下的某項目部經(jīng)理、工程處經(jīng)理或負責人的身份出現(xiàn)。 二是認為被掛靠者與掛靠者是承包與被承包關(guān)系，被掛靠者是發(fā)包人，掛靠者是承包人、分包人或新的承包人。司法實踐中的情形是：掛靠者與被掛靠者一般有明確的承包協(xié)議，但被掛靠者只是名義上的承包者，不對工程進行管理，由掛靠者自行處理與發(fā)包方施工過程中的材料、資金支付等，由掛靠者自主經(jīng)營，自負盈虧，承擔工程的一切責任。 三是認為被掛靠者與掛靠者是借用關(guān)系，掛靠者借用被掛靠者的資質(zhì)與名義和開發(fā)單位簽訂設(shè)備建筑工程施工合同，向掛 |
